查处无证餐饮经营行为时莫谈"取缔"

履行餐饮服务食品安全监管职责以来，多次在相关文件及新闻报道中看到“某某食品药品监管局取缔多少家无证餐饮单位”等类似的字眼。本人认为食药监部门查处无证餐饮经营行为时莫谈“取缔”。其理由：

一、违反《食品安全法》的规定。对于未经许可从事食品生产经营活动，《食品安全法》第八十四条明确规定的予以行政处罚种类有：一是没收违法所得以及相应的违法物品；二是罚款。我们对查处无证从事餐饮服务行为的手段仅限此两种。《食品安全法》对于无证经营行为没有提到“取缔”这一措施。这与无证经营药品行为的查处不同，因为《药品管理法》第七十三条明确规定，“未取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》生产药品、经营药品的，依法予以取缔”。规定了“取缔”这一措施。 我们在查处无证从事餐饮服务行为，要避免查处无证经营药品的惯性思维，因为两部法律对此规定是不同的。

二、取缔执法主体是工商部门。《无照经营查处取缔办法》明确规定了对于无照经营行为取缔的主体是工商行政管理部门。根据《办法》第四条第一款第（一）项的规定，对于“应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为”工商行政管理部门予以查处，就是说即使对于有许可前置的经营行为，未取得许可证而经营的，工商部门可以予以查处。同时规定许可审批部门（以下简称许可审批部门）亦应当依照法律、法规赋予的职责予以查处。但是，对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。

这样对于同一个无证从事餐饮服务行为来说，在与工商等相关联合执法时，查处程序应当这样：食品药品监管部门依法对无证的餐饮经营者予以没收违法所得、物品及罚款，工商部门同时采取《办法》中规定的手段对于无证无照餐饮经营者予以取缔（不得再次罚款）。我们无论是联合执法还是单独执法，对于无证餐饮经营行为，都无权采取“取缔”这一手段。

三、准确理解法律，加强学习。目前法律法规或者有权机关未明确规定“取缔”这一含义。取缔既不属于行政处罚种类，也不属于行政强制措施。《行政处罚法》中明确规定了六类行政处罚，其中并没有包含“取缔”，可见《行政处罚法》中并没有把“取缔”作为行政处罚种类之一，取缔不是法定行政处罚。行政强制措施是行政机关为了预防、制止或控制危害社会行为的发生，依法采取的对有关对象的人身、财产和行为自由加以暂时性限制，使其保持一定状态的手段。行政强制措施具有“预防性”、“暂时性”“非制裁性”等特点，故取缔不属于行政强制措施。综合以上分析，在法律或者有权机关未明确规定前，“取缔”可理解为行政执法部门依照相关规定，采取措施终止未经许可的公民、法人及其他组织擅自从事有关生产、经营等活动而采取的一切行政行为。

目前餐饮无证经营现象严重，涉及范围广、人员多、社会影响大，在开展打击无证无照执法过中，我们要准确理解《食品安全法》及相关的法规规章内容，同时也要注重学习其他食品安全监管部门的部门规章及标准、规范，厘清自身的执法权限与职责，做到有法可依，承担法定责任，避免承担不必要的责任。